číslo jednací: 06217/2024/873
spisová značka: S0064/2024/KS

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0064/2024/KS zahájeném dne 25. 1. 2024 podle § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů a § 15 a § 16a zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souladu s § 21 odst. 1 téhož zákona, na základě zjednodušeného návrhu účastníků řízení, společností TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021, a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12, zastoupených JUDr. Tomášem Radou, Ph.D., advokátem, se sídlem Brno, Hlinky 505/118, na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 a násl. téhož zákona, vydává v souladu s § 67 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů toto 

rozhodnutí:

Spojení soutěžitelů, ke kterému má dojít ve smyslu § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, na základě „Smlouvy o společném záměru“ uzavřené dne 15. 1. 2024 mezi společnostmi TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021, a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12, v jejímž důsledku mají společnosti TEDOM a.s. a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA založit soutěžitele, společnost POLIMEX PV2 SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12, který bude jimi společně kontrolován a který bude dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky, se dle § 16a odst. 3 věta druhá téhož zákona           

povoluje.

Odůvodnění

1.             K posuzovanému spojení soutěžitelů má dojít v souladu s § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“) na základě dokumentu uvedeného ve výroku tohoto rozhodnutí, v jehož konečném důsledku mají společnosti TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021 (dále jen „TEDOM“), a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12 (dále jen „POLIMEX“), založit soutěžitele, společnost POLIMEX PV2 SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12 (dále jen „POLIMEX PV2“),^[1] který bude jimi společně kontrolován a který bude dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné hospodářské jednotky.^[2]

2.             Spojení soutěžitelů splňuje notifikační kritérium stanovené v § 13 písm. b) zákona, a podléhá tak povolení Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“).

3.             Společnost TEDOM a její dceřiné společnosti působí v oblasti poskytování komplexních energetických služeb, přičemž konkrétně se jedná o podpůrné služby pro ČEPS, projektování, dodávky energií, výstavbu a provozování energetických zdrojů včetně vývoje, výroby, prodeje a servisu zařízení na kombinovanou výrobu elektřiny a tepla – kogeneračních jednotek na zemní plyn a jiné plyny o elektrickém výkonu od 5 kW do 10 MW – a také v oblasti prodeje náhradních dílů a obchodování s elektřinou a plynem na burzovních i mimoburzovních trzích.

4.             Společnost TEDOM je součástí podnikatelské skupiny společností, v jejímž čele stojí fyzická osoba (dále jen „Skupina JET“). Společnosti náležející do Skupiny JET působí na území Evropského hospodářského prostoru (zejména v České republice, Spolkové republice Německo, Rakousku, Polsku a Rumunsku) především v následujících oblastech: (i) výroba součástek do hnacích ústrojí, zejména klikových hřídelí a ojnic,^[3] (ii) výroba a prodej uhlíkových a hybridních tkanin a vlákny vyztužených prepregů,^[4] (iii) poskytování komplexních energetických služeb a obchodování s elektrickou energií a zemním plynem na burzovních i mimoburzovních trzích,^[5] (iv) inženýrská řešení pro snižování hluku, filtraci vzduchu a podpůrné systémy průmyslových plynových turbín, výroba komponent pro výrobu a skladování vodíku i na integraci celých vodíkových elektrolyzérů, návrhy a výroba zařízení používaných v řešeních pro zachytávání, využití a ukládání oxidu uhličitého, dodávky tlakových i atmosférických nádob a nádrží pro offshore větrné systémy nebo výroba tlakových nádob, kotlů a výměníků tepla určených převážně pro velkokapacitní tepelná čerpadla a kotelny na bioplyn a biomasu,^[6] (v) navrhování, výroba, testování a servis olejových a palivových systémů pro plynové turbíny, parní turbíny, generátory, kompresory a vysokotlaké pohony a řídicí systémy,^[7] (vi) polygrafická výroba,^[8] (vii) investice do nemovitostí pro podnikatelské účely (průmyslové a kancelářské areály)^[9] a (viii) výroba a prodej stavebních profilů a příslušenství pro stavbu.^[10]

5.             Společnost POLIMEX stojí v čele podnikatelské skupiny společností (dále jen „Skupina POLIMEX“), jež působí zejména v oblasti provádění stavebních a montážních prací, montáží průmyslových zařízení a instalací, přičemž poskytuje své služby jako generální dodavatel pro zákazníky z mnoha průmyslových odvětví včetně energetiky, chemického, rafinérského a petrochemického průmyslu nebo ochrany životního prostředí. Skupina POLIMEX je dále činná v oblasti výroby a vývozu ocelových konstrukcí a komponentů. Skupina POLIMEX působí ve výše uvedených oblastech především na území Polské republiky a v některých dalších státech, zejména v zemích Evropské unie, nikoliv však na území České republiky.^[11]

6.             Společnost POLIMEX je společně kontrolována čtyřmi svými akcionáři, kteří jednají ve shodě, a to společnostmi ENEA S.A., ENERGA S.A., PGE Polska Grupa Energetyczna S.A. a PGNiG Technologie S.A. 

7.             Společnosti ENEA S.A. a PGE Polska Grupa Energetyczna S.A. ani žádná ze společností náležejících do týchž podnikatelských uskupení jako obě uvedené společnosti nevykonávají jakoukoliv činnost na území České republiky. Společnosti ENERGA S.A. a PGNiG Technologie S.A. jsou součástí podnikatelské skupiny ORLEN, jež působí v České republice především v oblasti zpracování ropy a výroby rafinérských, petrochemických a agrochemických produktů, výroby plastů a koncentrátů, přísad do plastů, provozování sítě čerpacích stanic a maloobchodního prodeje pohonných hmot, realizace rafinérských, petrochemických, energetických a instalačních projektů v oblasti ochrany životního prostředí a poskytování služeb železniční logistiky.

8.             Společnost POLIMEX PV2 bude po uskutečnění posuzovaného spojení vyvíjet činnost v oblasti poskytování služeb energetického outsourcingu, tj. bude poskytovat komplexní služby spočívající v energetickém poradenství, přípravě a realizaci nové investice prostřednictvím rozvoje, resp. modernizace energetické infrastruktury daného zařízení, jeho provozu a správy vytvořených aktiv na základě garantovaných dodávek energetických produktů potřebných pro provoz daného podniku, a to výlučně na území Polské republiky.

9.             „Smlouva o společném záměru“ uzavřená dne 15. 1. 2024 mezi společnostmi TEDOM a POLIMEX (dále jen „Smlouva o společném záměru“) obsahuje v článku 17 závazek uvedených společností, že ony sami i osoby, nad nimiž vykonávají kontrolu, budou mít po dobu trvání Smlouvy o společném záměru a po dobu 5 let po jejím ukončení zakázáno vykonávat na území Polské republiky jakoukoli konkurenční činnost bez předchozího písemného souhlasu druhé ze smluvních stran, čímž se mj. rozumí zákaz: […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

10.         Konkurenční činnost dle Smlouvy o společném záměru znamená […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

11.         O konkurenční činnost ani o porušení konkurenční doložky ve smyslu Smlouvy o společném záměru ze strany společností TEDOM a POLIMEX se naopak nebude jednat v následujících případech: […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

12.         K uvedeným závazkům soutěžitelů TEDOM a POLIMEX Úřad uvádí následující. Podle § 17 odst. 2 zákona se rozhodnutí o povolení spojení vztahuje rovněž na taková omezení hospodářské soutěže (doplňková omezení), která soutěžitelé uvedli v návrhu na povolení spojení a která se spojením přímo souvisejí a jsou nezbytná k jeho uskutečnění.

13.         Při posuzování, zda jednotlivá ujednání mezi spojujícími se soutěžiteli jsou tzv. doplňkovými omezeními hospodářské soutěže, postupuje Úřad podle § 17 odst. 2 zákona, přičemž podpůrně přihlíží ke Sdělení Komise o omezeních přímo souvisejících se spojováním a pro ně nezbytných (2005/C 56/03) (dále jen „Sdělení Komise“).^[12] Podle Sdělení Komise (článek 36.) lze závazek zákazu konkurence mezi mateřskými podniky a společným podnikem považovat za přímo související s uskutečněním spojení a pro ně nezbytný, jestliže tyto závazky odpovídají výrobkům, službám a územím, na něž se vztahuje dohoda o společném podniku nebo jeho stanovy. Tyto konkurenční doložky odrážejí mimo jiné potřebu zajistit, aby jednání probíhala v dobré víře, mohou odrážet nezbytnost plně využít aktiva společného podniku nebo umožnit společnému podniku využívat know-how a goodwill poskytnuté mateřskými podniky anebo potřebu ochrany zájmů mateřských podniků ve společném podniku před konkurenčními akty usnadněnými mimo jiné přednostním přístupem mateřských podniků k know-how a goodwillu, které byly převedeny do společného podniku nebo vytvořeny společným podnikem. Takové závazky zákazu konkurence mezi mateřskými podniky a společným podnikem mohou být považovány za přímo související s uskutečněním spojení a pro ně nezbytné po dobu existence společného podniku.

14.         V případě posuzovaného spojení soutěžitelů je doplňkové omezení (zákaz konkurence) uloženo společnostem TEDOM a POLIMEX jakožto subjektům, jež zakládají společně kontrolovaného soutěžitele, vůči sobě navzájem.

15.         Ve vztahu k výše uvedenému Úřad konstatuje, že v posuzovaném případě spojení soutěžitelů popsanou konkurenční doložku vztahující se k podnikatelské činnosti společností TEDOM a POLIMEX považuje za doplňkové omezení ve smyslu § 17 odst. 2 zákona maximálně po dobu existence společného podniku.

16.         V míře přesahující dobu existence společného podniku Úřad nepovažuje omezení sjednaná v souvislosti s posuzovanou transakcí za omezení přímo související a nezbytná pro uskutečnění předmětného spojení soutěžitelů, a je tedy na spojujících se soutěžitelích, aby posoudili, zda v tomto rozsahu jsou v souladu s ustanovením § 3 zákona, popř. čl. 101 Smlouvy o fungování Evropské unie.

17.         Úřad v řízení ověřil, že posuzovaná transakce splňuje podmínky pro aplikaci zjednodušeného řízení o povolení spojení ve smyslu § 16a odst. 1 písm. a) zákona a Oznámení Úřadu o zjednodušeném řízení pro posuzování některých případů spojení soutěžitelů. Úřad zjistil, že spojení nebude mít za následek podstatné narušení hospodářské soutěže, a proto v souladu s § 16a odst. 3 věta druhá zákona vydává rozhodnutí o povolení spojení.

Poučení

Proti tomuto rozhodnutí může účastník řízení v souladu s § 152 odst. 1 a 5, ve spojení s § 83 odst. 1 a § 85 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, podat do 15 dnů od jeho oznámení rozklad, o kterém rozhoduje předseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Rozklad se podává u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Včas podaný a přípustný rozklad má odkladný účinek.

otisk úředního razítka

Mgr. Ing. Kamil Nejezchleb, Ph.D.

místopředseda

Obdrží

JUDr. Tomáš Rada, Ph.D., advokát

DRV Legal, s.r.o., advokátní kancelář

Hlinky 505/118

603 00 Brno

IDDS: c5s6au3

Vypraveno dne

viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy

Rozhodnutí nabylo právní moci dne 13. 2. 2024.